醫療器械企業(yè)及員工進(jìn)行商業(yè)行賄，在不久之后，將遭受更為嚴厲的處罰。

　　《反不正當競爭法》賄賂條款即將大修

　　2017年6月，全國人大財經(jīng)委和法工委組織座談會(huì )，對《反不正當競爭法（修訂草案）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《草案》）征求意見(jiàn)。這被認為，《反不正當競爭法》24年來(lái)的首次修訂進(jìn)入最后階段，修訂后新法的推出指日可待。

　　1993年起，《中華人民共和國反不正當競爭法》實(shí)施，為推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展功不可沒(méi)。然而，20多年過(guò)去了，該法已經(jīng)明顯不能再滿(mǎn)足經(jīng)濟發(fā)展的需要，諸如內容狹窄陳舊、條款缺失、執法權分散且標準不一、處罰力度過(guò)弱等問(wèn)題一一凸顯?！斗床徽敻偁幏ā返男抻喪旨逼?。

　　而急需修訂、也基本上確定會(huì )被修訂的條款之一，就是關(guān)于商業(yè)行賄方面的內容。

　　在2017年2月全國人大常委會(huì )一審并公布的《草案》全文中，可見(jiàn)，無(wú)論是關(guān)于商業(yè)行賄的界定，還是關(guān)于對行賄者的處罰措施，都有了很大的變動(dòng)。

　　《草案》明確增加規定，經(jīng)營(yíng)者除了不能行賄交易相對方，也不得行賄可能影響交易的第三方。被行賄對象認定范圍的改變，將帶來(lái)行賄行為被認定數量的大大增加。

　　《草案》新增規定，經(jīng)營(yíng)者的員工利用賄賂為經(jīng)營(yíng)者謀取交易機會(huì )或者競爭優(yōu)勢的，應當認定為經(jīng)營(yíng)者的行為，經(jīng)營(yíng)者有證據證明行賄屬于員工個(gè)人行為的除外。在這一新修訂原則之一，醫療器械銷(xiāo)售代表們的行賄行為，也將被認定為是醫療器械企業(yè)的公司行為，醫療器械企業(yè)也就不能只將銷(xiāo)售代表推出去受罰，而自身不受處罰。

　　《反不正當競爭法》與《草案》內容對比

　　《草案》在對行賄和受賄者的處罰措施上，刪除了“沒(méi)收違法所得”這一項，但是將罰金金額從1-20萬(wàn)元提高到了10-300萬(wàn)元，還增加了吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的處罰情形。

　　《反不正當競爭法》與《草案》內容對比

　　顯然，針對行賄這一行為，《草案》給了查處不正當競爭行為的權力機構——主要是工商局更大的行政處罰權限，包括醫療器械行業(yè)在內的各行業(yè)經(jīng)營(yíng)者再有行賄行為，被工商查處后，將面臨更為嚴厲的處罰。當然，同樣被增加行政處罰力度的，還有收受醫療器械企業(yè)賄賂的受賄者一方。

　　醫械企業(yè)行賄成本將更高

　　《反不正當競爭法》即將進(jìn)行的修訂，從任何一個(gè)角度來(lái)看，對醫療器械企業(yè)及銷(xiāo)售人員來(lái)說(shuō)，都值得重視。

　　我國現行《刑法》經(jīng)歷多次修訂，但迄今仍存在一個(gè)刑事追責“重受賄、輕行賄”的問(wèn)題，要以行賄罪追究行賄者的刑事責任，首先得達到一定的行賄金額，滿(mǎn)足一定的行賄從重情形。

　　《刑法》對行賄罪的認定，有基本門(mén)檻，也有范圍限制。在現實(shí)生活中，大量的行賄行為實(shí)際上也是達不到刑事追責標準的。但是，凡以行賄行為進(jìn)行利益交換，就是對誠信和公平競爭市場(chǎng)秩序的一種破壞，是具有社會(huì )危害性的。

　　而《反不正當競爭法》賦予工商行政部門(mén)的，就是針對達不到入刑標準的行賄行為的行政處罰權限，通過(guò)輕于刑罰的行政處罰給予行賄者一定的懲戒。

　　在近年來(lái)，工商查處商業(yè)行賄行為的不算多，但也并非沒(méi)有，比如以下針對醫療器械企業(yè)行賄的處罰案例：

　　2017年5月25日，安徽省合肥市工商局開(kāi)出罰單，安徽正宜醫療科技有限公司（原合肥市仁信醫療器械有限公司）因在向合肥市第二人民醫院銷(xiāo)售醫療設備時(shí)行賄該院副院長(cháng)盧滿(mǎn)朋現金1萬(wàn)元，而被依據《反不正當競爭法》處于停止違法行為、并罰款3萬(wàn)元的行政處罰。

　　2016年5月19日，上海市崇明縣市場(chǎng)監督管理局開(kāi)出罰單，上海晟盟醫療器械有限公司為了獲取醫療器械銷(xiāo)售業(yè)務(wù)送給江蘇省江陰市人民醫院醫生胡某價(jià)值2960元的禮品，依據《反不正當競爭法》，該企業(yè)被罰沒(méi)收違法所得11898.27元、并罰款5萬(wàn)元。

　　兩起案例中，對企業(yè)的罰金都沒(méi)有超過(guò)10萬(wàn)元。而要是同樣的案例發(fā)生在《反不正當競爭法》修訂之后，企業(yè)被處以的罰金，卻會(huì )至少10萬(wàn)元，多則百萬(wàn)元。

　　值得注意的是，在合肥的那起案例中，合肥市工商局是在與司法部門(mén)座談中了解到醫械企業(yè)存在行賄行為，然后到法院調取了一份受賄判決書(shū)，進(jìn)而查實(shí)企業(yè)的行賄行為。也即，企業(yè)被罰是工商、司法兩個(gè)部門(mén)互通信息的結果。

　　工商與司法，乃至與衛計、檢察機關(guān)等的信息共享、聯(lián)動(dòng)執法，在近年來(lái)也正在成為新的趨勢。這種互通有無(wú)、協(xié)同作戰，對醫械企業(yè)們來(lái)說(shuō)，意味著(zhù)更多行賄行為被發(fā)現、被予以行政處罰或是刑事追責的可能。

　　在加上《反不正當競爭法》即將進(jìn)行的修訂，一旦新法內容出爐，工商對商業(yè)賄賂等不正當競爭行為的查處力度也會(huì )更上一個(gè)臺階。

　　可以預料的是，未來(lái)，醫療器械企業(yè)及其銷(xiāo)售代表們“帶金銷(xiāo)售”的環(huán)境會(huì )進(jìn)一步惡化，行賄成本變得更高，行賄被罰可能性也大大增加。